公司股权并购中的六个常见法律风险｜MHP君悦评论

股权并购作为一项较为复杂的商业活动，成功与否既取决于对标的公司商业价值的判断，也取决于并购过程中法律风险的排查或法律保障条款的设置。针对这一复杂的商业活动，投资者对商业价值的综合判断离不开专业律师的合规性法律调查。很多投资者对于目标企业的商业价值有很强的投资直觉，但是如果忽视并购过程中的显性或隐性法律风险，极有可能因并购而陷入泥潭，遭受损失。本文将结合团队实际经办公司并购项目经验，对并购过程中较为重要的六个法律风险揭示分析如下。

风险一：标的股权存在瑕疵

目标公司的标的股权是并购中首先需要关注的问题，直接关系着并购是否能够顺利进行，标的股权可能存在的瑕疵主要包括以下：

首先需要关注的是标的股权是否存在诸如出质、冻结风险等限制情况。根据我国法律规定，转让方未经质权人同意转让已设立质权的股权，或转让被查封、冻结的股权，转让协议的效力虽然不受影响，但是变更登记通常无法完成。较为复杂的并购中，确实会存在标的股权存在诸如出质或查封、冻结等瑕疵存在的情况。

另外，对于非上市股份有限公司来说，在排除增发的情况外，需要关注的是出让方获得标的股份的过程是否存在问题，需要注意出让方是否已经完全履行了与前手间股转协议约定的义务。实践中，仅依靠目标企业及出让方提供的基础文件（例如已经提供了股东大会决议、股东名册的记录及股转协议）并不能直接判断出股转协议的实际履行情况，还需要核对相应的银行流水或转账记录，综合进行判断，若仅考虑基础文件忽视了该问题，假设出让方与前手间的股转协议并未完全履行完毕，此时投资人出资入场极易出现纠纷。

风险二：标的公司股东结构杂乱

关于该风险，非上市股份有限公司具有代表性。完成了股改的股份公司一般具有较长的发展历史，早期为稳定发展，往往会有大量的员工股东，中期经过多轮次的融资，然后完成股改，也就导致了公司股东情况复杂。既有自然人股东，也包含法人股东，自然人股东中可能又分为员工股东和非员工自然人股东，部分员工可能已经年龄偏大、退休，或已经移居海外。随着时间的推移，股东的联系成本将逐渐的增大，同时也可能因股份继承产生确权纠纷。各种类型的股东未设结构区分，不仅无法隔离因股东状态不确定带来的风险，同时也会使股东大会决议及公司变更事项的办理流程变的复杂，影响公司经营的稳定性。

本团队近期作为某公司专项法律服务团队，在协助其收购某企业时，就发现了员工移居海外联络困难、部分员工股东年龄超过80岁的情况。这种情况下，应当及早地针对不同类型员工做结构治理工作，针对员工股东，建立员工持股平台进行管理；针对非员工自然人股东，设立有限合伙企业进行管理。股东结构梳理完毕后，不仅可以隔离股东状态不确定带来的风险，同时也可以简化公司经营过程的多个流程，实现更高效更稳定的经营。

风险三：标的公司财产的存在权利负担

关于该风险，主要关注的是标的公司财产和权利的权属以及可能存在的纠纷问题。在技术型或重资产企业并购中，标的公司的某些资产才是投资人最为看重的，收购标的公司的最终目的可能是拥有目标公司的资产。对于标的公司的财产所涉及的收购风险，一方面要对标的公司拥有的土地使用权、房产、共有资产、特许经营权、主要生产经营设备等的权属进行查证，了解是否存在产权纠纷或潜在纠纷；另一方面，对于标的公司知识产权等无形资产的名称、类别、存续、有效期等的产权纠纷风险也要注意。同时，对于不同类型的企业，其拥有的某些类型的财产状况在符合合规性的前提下，还应当符合商业预期。例如对于技术型企业来说，拥有的知识产权数量只是一个方面，还应当关注知识产权的来源以及与主营业务的匹配程度，本团队曾某投资公司委托，对某技术型企业进行尽调时发现，尽管该公司持有大量发明专利，但是均为受让所得，自研产生的知识产权仅占很小比例。那么该公司很可能并不具备自主研发能力，收购完成后也较难达到商业目的。

风险四：标的公司存在重大合同履行不能风险

标的公司重大债权债务不仅影响股权价值，也直接影响着收购后公司经营的风险。因此对于标的公司重大合同的履行情况需要进行完整的核查梳理。对于已经履行完毕的合同，需审查其是否可能存在潜在纠纷；对于正在履行的合同，需审查其在履约过程中是否存在违约行为以及由此导致债务的潜在风险，而对于拟签订的合同，合同中的权利义务条款就是核查的重点。

如果企业存在大额未履行完毕的合同，需要关注公司的实际经营能力，可能存在因违约导致的经营风险。实践中，存在企业的主要管理团队为公司债务提供担保的情况，对于这类情况都应当给予特别关注，都可能会导致公司的经营风险。

风险五：潜在诉讼、仲裁或行政处罚损失

诉讼、仲裁、行政处罚等法律纠纷是考量企业生产经营能力和管理规范性的重要因素，也会对企业的声誉和业务开展产生不利影响。法律纠纷主要风险表现形式为，败诉需承担债务、主要财产被查封冻结、诉求不到支持的风险、执行不能的风险等。因此并购过程中，在对标的公司是否存在上述情况予以充分的调查和了解之后，要通过与出让方，就收购价款的确定，及支付方式的约定，以及就上述风险的责任分担，作出明确划分予以规避。

风险六：周期性经营业绩增加

针对某些特殊行业，存在周期性的经营业绩增加。在并购中可以根据标的公司的类型、融资阶段、经营状况做针对性判断，例如需要考虑到标的公司目前享受的优惠政策、财政补贴等政策是否合法、合规、真实、有效。在实践中，有时标的公司呈现出的利润是因为周期性或某个重大事件的补贴影响，因此需要单独考虑标的企业在通常情况下的经营表现或者补贴政策的稳定性。

结语

并购活动本身，提供了使企业向能力较强的企业家手中转移、使企业的盈利能力提高的机会。投资人在购买一个企业的股权时，也就意味着同时承继了目标企业的权利和义务，权利导致升值、义务导致贬值。与一般的商品不同的是，经营中的企业所附带的权利和义务是极为复杂的，许多问题并非是直白的、显性的，需要通过对大量信息的核查整理，才能够挖掘出可能存在的隐性问题。某类股东、某一债权人、某退休职工、某份合同，都有可能存在无法直接发现的风险，这其中包含的权利义务关系也许是投资人并不敏感的，这也就需要专业的法律团队协助投资人进行风险的揭示工作，以做出风险可控的投资决策。

本团队在近期投融资及并购领域，实际经办了众多投融资并购案件：

• 作为某科技公司专项法律顾问，为其C轮数千万美元融资提供法律尽职调查、合规治理及股权交割等全程法律服务。

• 作为某科技公司（上海第二批人工智能创新发展专项支持企业）专项法律顾问，为其pre-A轮融资及收购关联方提供设计交易结构、协助法律尽职调查、交易文件起草、审阅、谈判及协助股权交割等在内的全程法律服务。

• 作为某基金专项法律顾问，为其投资甘肃某能源技术公司提供设计交易结构、法律尽职调查、签署协议和交割的全程法律服务。

• 作为某基金专项法律顾问，为其投资广州某新能源公司提供设计交易结构、法律尽职调查、签署协议和交割的全程法律服务。

• 作为某基金公司专项法律顾问，为其投资河北某新能源科技股份有限公司提供法律尽职调查、签署协议和交割等法律服务。

• 作为某资管的专项法律顾问，为其设立有限合伙企业投资境外Internet Plus Holdings Limited.（美团大众点评的控股公司）提供全程法律服务。

• 作为某投资公司专项法律顾问，为其战略投资中金长三角科创基金提供全程法律服务。

• 作为某投资公司专项法律顾问，为其参与中金公司网下战略配售提供全程法律服务。

• 作为某上市公司专项法律顾问，为其投资江苏某新材料股份有限公司提供法律尽职调查及股权交割等法律服务。

投融资并购的实践中存在大量需要注意的风险，上文中提及的均为本团队在并购实践中提炼的较为重要的或不易察觉的风险，如有不足，还请各位读者斧正。