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疫情之下,异地开花——境内企业海外投资设立子公司的风险与建议|MHP君悦评论

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引言


自2019年末以来,新型冠状病毒肺炎在全球范围内传播、持续蔓延,疫情的到来不仅影响了每个人的工作与生活方式,同时给全球经济的平稳运行带来了前所未有的冲击。疫情不断反复,各国航运政策也随之调整,伴随而来的不仅有出行的不便,更给对外投资等商业行为带来重重阻碍。商业活动中,为更好应对这些挑战,催生了一系列“特殊时期,特殊手段”。本文将对疫情期间境内企业在海外投资设立子公司的风险与挑战进行探讨,并提供相关法律建议,供读者参考。



一、疫情期间设立海外子公司将面临的挑战


1、全球价值链的断裂


在经济全球化的大背景下,各国经济联动已成常态,推动了以产品与服务“多国制造”和“要素分工”为核心的全球价值链的形成,这既使各国经济联系更加紧密,但同时也加剧了系统性风险带来的全球经济的损伤。新冠肺炎疫情使得许多国家在疫情中采取隔离和封锁等措施,项目所需设备物资的生产、运输、清关等各流程均受牵连,严重冲击全球产业链、供应链。


2、全球动荡源和风险点增多


一方面,疫情造成了停工停产,失业人员攀升,贫富差距拉大,政治冲突加剧,社会矛盾逐步涌现;另一方面,疫情中,多国相互封锁边境、实施贸易限制,加剧了国家间的信任危机和紧张态势。各国内部政治环境的复杂情形将使设立海外子公司面临更多的不确定性,致使对外投资将面临更高风险。


3、对外设立子公司的运营成本上升


到目前为止,许多国家面临的新冠肺炎疫情仍然非常严重,这也对我国对外设立子公司时统筹做好疫情防控和生产经营提出更高要求,企业在防疫方面的支出增加,再加上未来海外投资企业的融资难度加大,海外子公司的运营过程中须将疫情带来的诸多影响纳入相关成本考量。


4、出台外资限制措施

全球的新冠肺炎疫情使全球投资保护主义进一步升温,欧盟、美国等国家、地区在疫情期间纷纷出台了外资限制措施,包括限制或禁止入境、国内封闭隔离等,使境外投资考察、设备和原材料供应、员工返岗、境外企业管理等各个环节受阻,增加了对外投资的难度和风险,我国企业对外设立子公司也将会面临更加重大的挑战。



二、疫情期间设立海外子公司的方式与手段


1、完备的ODI手续


境内企业在海外设立子公司涉及境外投资,完备的境外投资备案手续不可或缺。ODI英文全称为Overseas Direct Investment,即境外直接投资,指国内企业、团体在经过相关部门的核准后,通过设立、并购、参股等方式在境外直接投资,以控制境外企业的经营管理权为核心目的投资行为。ODI备案涉及到商务部、发改委以及外汇局三个部门。首先,境内企业股东需要向省级商务部门和省级发改委办理ODI备案手续。商务部负责整体审批企业境外投资事项,为符合要求的企业颁发《企业境外投资证书》。其次,发改委负责监管企业境外投资行业流向,为满足条件的企业颁发《境外投资项目备案通知书》。最后,参照《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》、《境内机构境外直接投资外汇管理规定》等,外管局负责监管外汇登记和资金出境的相关手续,在银行完成外汇登记,经审核后向境内企业发放《境外直接投资外汇登记证》。整个流程耗时将近2-3个月。应注意,如涉及敏感行业,无论项目投资金额大小,均需要经过核准后办理相关手续 。


2、海外秘书公司的选择


商务秘书、秘书公司的概念最初指在企业初期设立阶段为了降低运营成本,将公司注册地址挂靠或托管在专门的办公地址的行为,通过该地址可以完成地址确定、收发信函等行为。注册海外公司的过程中,当地工商管理部门也可能要求公司配备一位法定秘书。以上这些都可以被称之为秘书公司,疫情期间,秘书公司作为能够专业、高效地协助企业完成海外子公司注册的便捷方式,既降低了运营成本,也免去了因往返境内外隔离耗费的时间与旅途中可能存在的感染风险。


在香港、新加坡等国家和地区,对法定秘书的要求明确规定在法律条文中,以法定职位的方式予以确定,如香港《公司条例》第三十二章规定,在香港注册公司的有限责任公司必须委任公司秘书(即法定秘书),以履行公司的法定责任。


法定秘书的职责包括但不限于安排每年股东、董事大会、提交注册及年检的文件、保存公司法定登记册及相关记录、及时提醒并通知公司董事及股东进行工商年检或税务申报等维护工作、随时掌握公司注册地有关法律法规并告知公司股东及董事等。


在选择秘书公司时应结合以下要点综合考虑:


(1)该秘书公司是否具备丰富的从业经验,结合企业自身需求,尽量筛选有过类似成功案例或经验的秘书公司;


(2)根据当地法律、法规,该秘书公司是否具备相应资质,尤其是在香港等严格规定法定秘书职位的国家或地区,该公司是否具备专业的秘书牌照。


3、部分国家、地区疫情期间的灵活政策


疫情期间,为配合居家隔离等政策落地实行,部分国家、地区在办理公司注册的流程上出台相应政策,以确保在最大限度保护民众生命健康安全的前提下完成必要的审查手续。以下图所示加拿大安大略省相关政策为例,疫情期间,部分政府窗口功能保留,电子签章与电子文件的提交在部分流程中将被认为是合法有效的。非线下、非实物材料提交等电子办件途径进一步得到多国政府机构的认可。线上途径的开通与快速拓展,将有利于节约人工成本,以远程办理的方式为依托,“足不出户”也能“日行千里”。

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三、疫情期间设立海外子公司的法律建议


1、完善合规手续,避免瑕疵设立


境内企业前往境外设立子公司,必须“内外兼顾”,自设立伊始便须规范自身,从严要求。除个别特殊情况之外,境内的ODI 备案手续一般无法后续补办。如涉及上市等合规性审查要求严格的审核流程, ODI手续不完备的子公司将面临注销的风险,且不得在原有地址上进行覆盖。需要注意的是,在合法合规前提下设立境外子公司,不单耗时耗力,还需要做好可能影响企业正在进行或即将开展的业务的准备。


2、关注当地政策变化


因为疫情期间的政策瞬息万变,所以企业应积极配合境外秘书公司,获得欲设立子公司所在国家或地区的有关政策规定,比照自身,以确保提供最新、符合版本的申请材料。除当地工作时间可能受到调整外,对于接纳电子文书、电子签章的窗口,应在秘书公司的协助下以正确格式要求递交材料并严格遵守送达时间的要求。


3、关注税务风险


税务向来是监管部门严格核查的环节。如海外子公司的业务均在中国境外,则不需要申报,对于此类“非居民企业”,仅有来源于境内的收益,才需要缴纳企业所得税;至于境内总公司,在取得海外子公司分配后的利润后应并入纳税总额。同时企业也应关注海外子公司所在国家或地区的税务要求,合法合规进行申报并办理税务缴纳手续,确保万无一失。


文章最后,衷心希望疫情能尽快退去,春暖之日,花开正浓。

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