本所动态

外管新规全面放开外商投资企业意愿结汇制

2015年04月28日

2015年4月8日,国家外汇管理局发布了《国家外汇管理局关于改革外商投资企业外汇资本金结汇管理方式的通知》(汇发[2015]19号)(“《通知》”)。《通知》将《国家外汇管理局关于在部分地区开展外商投资企业外汇资本金结汇管理方式改革试点有关问题的通知》(汇发[2014]36号)(“36号文”)中试点地区的资本金结汇制度扩展至了全国范围。《通知》将于2015年6月1日生效。

1.外商投资企业外汇资本金实行意愿结汇制度

《通知》延续了36号文允许外商投资企业资本金意愿结汇的做法,将其扩展至了全国范围。外商投资企业可以在完成出资登记后根据其实际经营需要对其资本金账户中的外汇资金在银行办理意愿结汇,意愿结汇比例为100%。从此,非试点地区外商投资企业不再实行《关于完善外商投资企业外汇资本金支付结汇管理有关业务操作问题的通知》(汇综发[2008]142号)(“142号文”)下的支付结汇制,全国的外商投资企业都将享有外汇资本金结汇的自主权。

同时,鉴于外管局于2015年2月发布了《关于进一步简化和改进直接投资外汇管理政策的通知》(汇发[2015]13号),取消了以非货币形式的出资确认登记,并将以货币形式出资确认登记修改为银行直接办理出资入账登记,这意味着作为企业意愿结汇前提条件的出资登记程序也被大大地简化了。

2.便利外商投资企业以结汇资金开展境内股权投资

《通知》复制了36号文关于便利外商投资企业以结汇资金开展境内股权投资的做法。

《通知》规定,除原币划转股权投资款外,以投资为主要业务的外商投资企业(“投资性外资企业”),在所投资项目真实、合规的前提下,可直接结汇并将结汇所得的人民币资金直接汇入被投资企业的基本账户。而《通知》生效前,非试点地区的投资性外资企业进行境内股权投资,被投资企业需要开立境内再投资专用账户,接收原币划转的外汇,并且所接收的股权投资款需要按照支付结汇制原则向银行申请结汇才可换汇为人民币使用。所以,《通知》主要是将结汇程序提前至了投资性外资企业这一层级。

《通知》规定,对于上述投资性外资企业之外的一般性外商投资企业(“一般性外资企业”),除原币划转境内股权投资款外,可以用结汇所得的人民币资金在中国境内进行股权投资;被投资企业需要事先办理境内再投资登记并开立相应结汇待支付账户,外汇资本金在外商投资企业层面办理完结汇后,由外商投资企业划转到被投资企业的结汇待支付账户,纳入专户进行监管。这一操作模式与36号文一致,是在全国层面废除了142文关于外商投资企业结汇所得人民币资金不得进行境内股权投资的限制。

3.结汇所得人民币资本金用途的负面清单

《通知》包含了外商投资企业结汇所得人民币使用范围负面清单,规定外商投资资本金结汇所得人民币资金不得直接或间接用于企业经营范围之外或国家法律法规禁止的支出。这与36号文的规定一致,而36号文发布后,就此类条款人们已经展开了广泛的讨论。争议的焦点在于,一般性外资企业进行股权投资,其经营范围内是否必需包含“投资”字样?如果答案是肯定的,并且鉴于实践中一般性外资企业的经营范围很难包含“投资”二字,那么一般性外资企业开展境内股权投资仍然受到很大的限制。但也有学者认为,国家早在2000年就颁布了《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》(“《暂行规定》”),旨在鼓励和管理外商投资企业的境内投资行为,《暂行规定》区分了一般性外资企业和投资性外资企业,对于一般性外资企业,偶尔的境内投资行为并不需要在经营范围中列出,投资资金自然也不属于企业经营范围之外的支出。

需要注意的是,《通知》相较于36号文,在结汇待支付账户的支出范围中增加了“支付境内股权投资资金”的字样,并且该事项与“经营范围内的支出”呈并列关系,似乎又预示着一般性外资企业可以在经营范围之外以结汇待支付账户中的资金支付境内股权投资款。但是,鉴于《通知》仍然保留了与36号文一致的负面清单,外商投资企业资本金结汇所得资金遵循自用原则的前提不变,《通知》能否真正做到放开外商投资企业以结汇资金进行境内股权投资限制,仍然需要外管局进一步的确定。

 

©上海胡光律师事务所

本文仅为信息分享之目的提供,任何内容均不构成胡光律师事务所的任何法律意见或建议。如需了解更多信息,欢迎联系胡光律师事务所(info@mhplawyer.com)